我今晚讲的是商人行为及商企业的行为。日本商法典有商人的定义，商法第4条说：“商人的定义：用自己的名义，以进行商行为为业的人称为商人。”也就是说，要搞清楚什么是商人，就必须搞清楚什么是商行为。商法典501条对此进行了规定：“以再次转卖为目的而购入物品的行为。”502条则列举了商行业：“为他人所进行的制造、加工行为；与电、煤气的供给有关的行为；与运输有关的行为；工程、劳务的承包；与出版、印刷、摄影有关的行为；外汇兑换以及其他银行交易；保险；寄托。”

要了解商人与商行为，必须追溯到13世纪的欧洲。日本从明治维新开始，法律都是从欧洲引进的，主要是法德的大陆法系。商法典就是引进1807年的拿破仑商法典。为什么要追溯到13世纪呢?因为欧洲是从13世纪才开始商人的行为。13世纪的欧洲，分成许多小国，这些国家相互攻伐，一般没什么交往。13世纪的领主都是将农民禁锢在领地内，但战争结束后，有些领地出现了小麦剩余，这些小麦就必须拿到很远的地方去出售。因此，刚开始时商人的行为的对象就是农作物，但他们把小麦运到其他地方去是很危险的，因为他们不得不经过以前为敌的国家。

商人就是便宜进货，价高出售，商人就必须到处去寻找便宜的货物，这个地方就是市场。举例说有两个市场，如果大家是一个商人的话，在两个市场之间就存在语言与货币的问题。为了解决货币问题，就必须有一个货币兑换市场，即银行。为了解决语言不通的问题，不管翻译多优秀，但在交易中总是很麻烦。于是商人就委托一个翻译来代表自己的行为，这样就出现了中介人。同时，市场上还出现了运输业和仓储业等。在市场上，运输、他储、银行、中介等都是辅助商人而存在的，称为辅助商。

为了规范市场行为，就需要有一个规则，这个规则就是商法的起源。但这时商法还不是国家法律。15－17世纪，欧洲国家集权加强，典型的例子是法国路易十四。这时国家为了经济利益，也参与到商人行为中去，于是商法就成了国家的法律。路易十四将商法引到国家法律中去时，国家已有民法，那么商法还有没有存在的必要呢?路易十四让商法成为专门保护商法的法律。于是就有了商法第4条的规定。但这么一规定，商行为就成了问题。

日本引用了法国商法典，内容很复杂。聚集到市场上的所有的人是不是都是商人吗?我现在要说的是，商法502条的规定是不够的，很简单的例子，一个渔夫拿鱼出去卖，他能算商人吗?而501条规定，商人必须买货卖货，而直接卖出自己生产的货物不算商人。一个人研制了一个软件，赚了一大笔钱，难道不是商行为吗?

日本商法典是以法国商法典为基础的，现在已经不能包括所在商行为了。那么，包括所有商行为的出发点，又在哪儿呢?以便宜买进高价卖出定义商人列为商行为主义，这是很狭隘的，大家一般认为商行为主义是错误的。

反对商行为主义者想以歪曲企业法为基点。现在日本商法501条不将渔业、矿业等在商业之中，这是不合理的，应该是以赢利来规定。如果商法转换为企业法的话，501条的规定就应变成以怎么做才能成为商人。这应指以一定规模连续性地运用到赢利活动中就是商人。使用很小规模的资金不是商人，不连续运用不是商人，不以赢利为目的的也不是商人。从商法转移到企业法后，商行为不再列举出来，而是规定做什么就是商行为。也就是说，商人的商行为不是以商法为主，而是以企业法为主。但从企业法也有困难。比如赌博业，一个人用一定规模资金每天都进行赌博，算不算企业呢?因此，企业法也是很模糊的。

现在日本赞成501、502条的人一个也没有。那么，是不是应该修改商法呢?但企业的概念还无法界定的话，就无法修改商法。这有一点补救的办法，这就是公司。公司都满足企业的规定，因此，认为商法就是企业法的很多人都在研究公司公司法。公司只是企业的一部分，公司以外的企业是什么呢?但没人去研究。

将商人转换为企业之后，以商行为罗列出来的法律就不那么重要了。比如票据法，我上大学时很重要，但到了教学生时，已经不那么重要了，今年早稻田大学又通知我不用研究票据法。

很多人认为，商法转换成企业法后，是不是应该先弄清楚企业，再研究公司法。比如网络销售，我认为就应该属于公司之外的企业行为。很多人认为，还没弄清企业就研究公司，危机已经降临了。13世纪的人们肯定想不到以后的企业活动会发展到现在这种地步，我们也无法想象以后的企业发展。